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不動産登記法(司法書士試験)について質問です。

dac********さん

2014/9/2509:40:39

不動産登記法(司法書士試験)について質問です。

① 地上権が混同によって消滅した後、その抹消登記未了の間に第三者への所有権移転登記がされ、その後地上権の登記名義人が死亡した場合、混同を原因とする地上権の抹消登記は、第三取得者および地上権登記名義人の共同相続人中の一人との共同申請によりすることができるか?

②抵当権者がその権利の目的である不動産の所有権を取得し、所有権移転の登記をした後に死亡した場合には、混同による抵当権の登記の抹消の申請は、相続人の一人からすることができるか?

答えは、
①→×
②→〇
となっており、なぜ二つの問題で結論が異なるのか理解できません。

教えてください。

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ベストアンサーに選ばれた回答

2014/9/2511:02:24

「保存行為」にあたるかあたらないかが判れば難しくないはずなんですが…?

①の場合は【地上権登記名義人の共同相続人中の一人】という部分が誤りです。
例えば、

・Aさん=甲土地の所有者
・Bさん=甲土地の地上権者

という状態で登記がされているとします。
Bさんが死亡してXさん・Yさん・ZさんがBさんの相続人だったとして、Bさんが持っていた地上権設定登記を抹消する場合の、権利者・義務者は判りますか?

権利者=Aさん
義務者=亡Bさん(相続人Xさん・Yさん・Zさん)

となるはずです。
①は混同で権利が消滅しているとしても、【登記記録上はまだ残っている】訳です。

②の場合は混同で消滅した抵当権を抹消することは、それすなわち所有者の所有権を保存する行為にあたります。

・Aさん=甲土地の所有者
・Bさん=甲土地の抵当権者

このような状態でBさんが甲土地をAさんから譲渡されます。すると…

・Bさん=甲土地の所有者
・Bさん=甲土地の抵当権者

という状態になって混同が生じて抵当権が消滅します。この残っている抵当権を抹消することは、Bさんの「甲土地の所有権を保存する行為」にあたります。

また、ここにも注意が必要です。
①の場合は「その抹消登記未了の間に第三者への所有権移転登記がされ」
②の場合は「所有権移転の登記をした後に死亡した」

この時点で登記簿がどうなっているのか想像してください。そして、その状態の登記簿を見た登記官からみて、間違いなく混同が生じているな…と認識できるかどうかもあわせて想像してみてください。
登記官にはあくまでも「型式的な審査権限」しか与えられておらず、登記簿を見てそれと認識出来るかどうかが非常に重要な問題となりますので。

①の場合→所有者と地上権者とが別人の表示になっている
②の場合→所有者と抵当権者とが同一人物の表示になっている

質問した人からのコメント

2014/9/25 11:55:14

とてもわかりやすかったです。 またよろしくお願いします。

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