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行政書士試験の勉強中です、「弁済」の問題についてご教示お願いします。 問「Aは...

kor********さん

2018/4/706:42:10

行政書士試験の勉強中です、「弁済」の問題についてご教示お願いします。
問「AはBから金銭を借りて、その際A所有の甲土地に抵当権が設定されて登記もされ、Cが連帯保証人となった。

そのあとCはBに対してAの債務を全額弁済し、Cの弁済後に甲土地はAからDに譲渡された。この場合にCはDを相手にどのような手続きを経た上でどんな権利を行使出来るか」
解答「Aに対する求償権確保のために、代位の登記を付記したうえで、Bの抵当権を行使することが出来る」
質問
1.恥ずかしい話ですが、解答の「代位の登記…」以降をわかりやすく説明願います。単純にCは連帯保証人という立場では第三者Dに対抗出来ないということですよね。
2.問と逸れますが、Cが「保証人」だとすると、催告・検索の抗弁権があるという点を除き、解答は同じになるでしょうか。
3.またこれも問とは外れますが、仮にAに土地を持っていないとした場合、一般論として①AがBから金を借りるとしたら動産を質に入れる?⓶Cが弁済した場合、どういった手続き、権利を使って求償するのか。

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ベストアンサーに選ばれた回答

fre********さん

2018/4/914:24:47

代位弁済者の第三取得者への求償の論点ですね。

代位弁済した者は、第三取得者が登場するまでに、抵当権の
「代位弁済による移転」を登記しておかないと、第三取得者に
対抗できないんです。

そして、問題の
「代位の登記を付記したうえで、Bの抵当権を行使することが出来る」
は、代位弁済により移転したことが、第三取得者に対抗できる
のだから、抵当権を行使できる。というだけ…そのまんまです。

連帯保証人であるというだけでは、抵当不動産の第三取得者に対して
「代位弁済したこと」を対抗できません。

2:保証人も連帯保証人も、この点は同様に考えてください。

3:これは、かなり広範囲の説明が必要になります。
①Aが土地を持っていない、のであれば、Bから金を借りるとすれば
一般的には「動産の譲渡担保」や「人的保証」があります。
無担保で貸してくれる業者もあります。もちろん、質権もあるでしょう。
人的保証が堅い、つまり、保証人が公務員とかだと、
債務者自体は担保提供しなくても金を貸すという業者は多いみたいです。

②保証人が弁済することを代位弁済といいます。その場合
債務者へ対して求償できます。つまり、お前の借金を俺が保証人で
肩代わりしたのだから、俺に払え、というわけ。これは当然ですよね?
だって、借りたのは債務者であって、保証人ではないのだから
それを保証人が代わりに支払ったのだから、債務者は保証人へ
返すのが当然ですよね。

質問した人からのコメント

2018/4/11 21:36:55

ありがとうございました!

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